审判长、审判员、陪审员:


????山东求是和信律师事务所接受故意伤害罪一案被告人刘某丽委托,指派我担任其辩护人及附带民事诉讼代理人。通过参与庭审,我对本案刑事和民事部分的事实有了更充分的了解,现分别就本案的刑事和民事部分发表以下辩护和代理意见,供合议庭参考:


? ? 一、刑事部分


????辩护人对被告人刘某丽持刀划伤被害人杨某滨腹部的事实不持异议,但对案件的起因和被害人损伤程度有异议,同时认为被告人有自首情节,且已经部分赔偿被害方的损失。


???(一)本案的发生确因琐事,但导致刘某丽划伤杨某滨腹部的直接原因却并非琐事,而是因为刘某丽遭到了杨某滨等人猛烈的殴打,刘某丽被打急了,才回家拿了刀子,划伤了杨某滨。证实这一事实的证据不仅有被告人刘某丽稳定的在案供述,还有她身上客观存在的伤痕。


????1、刘某丽对遭到杨某滨猛烈殴打的事实供述稳定:


????刘某丽自始至终都供述:杨某滨夫妇晚上拦着自己,强行抱羊,自己拦着不让,杨某滨将自己推倒在地,刘某丽起来后同杨某滨撕把起来。杨某滨从地上捡起一根杨树枝子(据杨某滨自己陈述,他用来打击刘某丽的杨树枝子长约1米,直径约三四公分),打在自己胳膊上、后背上和腿上,打了多少下记不清了。接着又过来两个三十来岁的男青年,其中一个比较胖的也对刘某丽进行了殴打。自己看他们人多,打不过他们,才跑回家想拿东西。


????2、被告人刘某丽身上存在多处遭棍棒和拳脚殴打的伤情,这些伤情有以下证据证实:


???(1)刘某丽的住院病历,证实其被人殴打导致头外伤、身体多软组织伤。


???(2)刘某丽的妹妹案发当晚在北孟卫生院拍摄的刘某丽被打伤的照片。照片显示,其左右胳膊、颈部等处都有明显的伤痕,且多数伤痕呈竖条状,与木棍打击的特征相符,与杨某滨承认的树枝子的特征(长约1米,直径三四厘米)也相符。


???(3)刘某丽在公安机关的两次供述笔录都明确记载,他和杨某滨打架后,经公安机关两名女民警对其受伤后的身体进行了检查,发现其左胳膊肩膀处破皮了,肿了,右胳膊、后腰、右腿处也被打肿了,另外左胳膊前臂有处割伤。刘某丽的口供是在公安女民警对其伤情进行检查后由侦查人员现场所做的,应当符合检查的实际情况。


????由这些证据足以证实,被告人刘某丽在与被害人杨某滨发生冲突后,身体上又多处伤痕。


? ? 3、被害人杨某滨的陈述不合常理,明显撒谎


? ? 被害人杨某滨的《询问笔录》称自己和妻子刘淑萍拦住刘某丽,在刘某丽的羊群中赶羊、抱羊,在此过程中刘某丽回了一趟家,刘某丽回来后直接就拿刀子捅自己,捅伤了自己的肚子,然后杨某滨用脚踢掉了刘某丽手里的电击棍,又用树枝子抽刘某丽的胳膊和手,把刀抽掉了。


????辩护人认为,杨某滨的上述说法中,有三点违背常理,极不可信:


???(1)如果杨某滨事先没有因为强行抱羊与刘某丽发生冲突,进而对刘某丽进行殴打,刘某丽是否可能二话不说回家就取刀子和电击棍要与杨某滨拼命?这显然不合常理。


???(2)而且这种说法也不符合事实。刘某丽身体上的受伤的部位很多。两只手臂、肩膀、颈部、后背、头部都有伤。杨某滨称刘某丽拿刀伤了自己后他只是用树枝打了刘某丽的胳膊和手,那么,刘某丽身上其他的伤是什么时间打的?谁打的?很显然,答案只能是在刘某丽回家拿刀之前被杨某滨等人打的。


???(3)杨某滨称自己被刘某丽捅伤之后,还用右脚踢了刘某丽两脚,把刘某丽的电击棍踢掉了。这一点完全违背自然规律。杨某滨伤在腹部,且腹直肌被切断,这种情况下腹直肌不能发力,根本做不出踢腿的动作,所以,杨某滨的这一说法是谎言,他之所以撒谎,目的只能是为了掩盖此前殴打刘某丽的事实。


? ? 4、证人刘某涛的证言证实杨某滨强行抱羊蓄谋已久,且事先找好了帮手,刘某涛等人参与了对刘某丽的殴打的可能性极大


? ? 刘某丽供述称她在刀伤杨某滨之前,不只杨某滨用杨树枝子殴打自己很多下,而且杨某滨带来的两个人中那个比较胖的也对自己进行了殴打。证人刘某涛的证言证实案发前一天杨某滨就已经说要找个机会把羊强行抱回来,并且案发之前杨某滨的妻子刘淑萍给刘金涛打电话让他们过去这些情节上看,刘某涛等人事先已经作为帮手被杨某滨召集到案发现场,且参与了殴打刘某丽的可能性极大。


? ?5、刘某丽事先遭到了杨某滨等的猛烈殴打的事实足以认定:


? ?即便刘某涛等人没有参与殴打刘某丽,刘某丽在回家拿刀前,遭到了杨某滨用树枝猛烈殴打的事实,也是可以形成心证的,也是基本可以证实的。且其作为被告人的抗辩事由,并不需要达到指控事实那样严格的证明标准。


????综上所述,刘某丽刀伤杨某滨属实,但事出有因,被害人杨某滨因琐事,用木棍对刘某丽进行了猛烈殴打,把刘某丽打急了,才回家取刀砸伤了杨某滨。被害人杨某滨仅因无证据的财产争端,就在夜间对一个中老年寡妇大打出手,从而引发反击,自身过错严重。尽管这种反击仅属于事后防卫,不符合正当防卫的条件,但依然是重要的从轻、减轻处罚情节。


???(二)被害人杨某滨人身损伤程度的鉴定具有明显的随意性,没有严格依照《人体损伤程度鉴定标准》的规定进行,只是根据鉴定人员自己的理解就将轻微伤升格为轻伤,违背了罪刑法定原则,依法应当委托有权鉴定机构重新进行鉴定。


????从昌邑市公安局法医出具的杨某滨人身损伤程度鉴定书的内容看,该鉴定书得出杨某滨腹部伤情属轻伤二级的鉴定意见,依据的是不是杨某滨受刀伤的原始创伤,而是他经过手术扩创治疗后的手术创口的长度。如此认定伤情存在两个方面的问题:


????第一,轻伤鉴定所依据的《人体损伤程度鉴定标准》中,仅规定了以原始创口作为鉴定依据,没有规定将手术扩创治疗创口作为鉴定伤情的依据,因此,该鉴定方法违反《人体损伤程度鉴定标准》的规定,超越了《人体损伤程度鉴定标准》规定的鉴定标准,把鉴定人自己认为正确的标准当做了鉴定的标准依据,从而把一个依照法定标准仅能鉴定为轻微伤的伤情凭空升格为轻伤二级,达到入罪条件,这种仅凭个人理解就轻率出人认罪的做法,显然违反了罪刑法定原则和法医鉴定工作的科学性、严谨性和严肃性。


????第二,根据鉴定书的记载,杨某滨腹部三条伤口长度分别为约175px、75px和50px,且相互贯通,三条伤口总长度累积才300px左右,即使三条伤口完全首尾相接,不存在相互贯通和重合的情况,总长度也不应该超过300px。但鉴定书加载经手术扩创治疗后手术创口长度竟然达到437.5px,将总长度达不到300px的贯通伤扩展到437.5px,这样的扩创幅度明显缺乏必要性。


? ? 对此,被告人刘某丽已经当庭要求重新鉴定,辩护人也支持她的请求,请人民法院委托在省级以上司法行政管理部门登记备案的具有法定鉴定资质的法医鉴定机构,严格依照《人体损伤程度鉴定标准》,对杨某滨伤情进行重新鉴定。


? ?(三)被告人刘某丽有自首情节,应予认定:


? ? 根据案发当晚刘某丽在派出所所做的询问笔录的记载,他是被派出所口头传唤到派出所的,去了后她如实向派出所询问人员承认了自己用刀伤及杨某滨腹部的事实,且一直对此供认不讳。


? ? 根据我国刑法规定和最高法公布的有关认定自首的指导性案例的精神,作案后被公安机关口头传唤到派出所后如实供述自己罪行的,应认定为自首。被告人刘某丽的情况完全符合,因此应认定为自首,依法应从轻、减轻或免除处罚。


???(四)被告人刘某丽事后派儿子去医院看望了被害人,并拿去3000元医疗费,被害人也予以接受,说明被告人已经部分赔偿了被害人的损失,也部分取得了被害方的谅解。


????综合以上几个方面的意见,辩护人认为,被害人伤情是轻伤二级,是构成犯罪的人体损伤程度中最低一级,且被害人对本案发生具有明显过错,被告人具有自首情节,且已经部分赔偿被害方损失,在被告人行为可以构成犯罪的情况下,即便将来双方不能达成谅解,依照最高法和山东高院的量刑指导意见的规定,对其也应当可以给予免予刑事处罚或者缓刑处理。


? ? 二、民事部分


????1、附带民事原告人杨某滨的病历记载其不仅存在腹部刀伤,还存在肺气肿等疾病,因此其本次治疗费用不能排除有治疗肺气肿的治疗花费,应予区分和排除。


????2、杨某滨的病历长期医嘱部分显示其有好多天没有医嘱记录,证明他这些时间根本没有在医院治疗。由此产生的费用应当排除。


????3、护理人员按照广告业收入标准计算没有事实根据。其所提交的护理人员证明不能证明其属于广告业的在职人员,营业执照没有年审记录,不能证明当时正在营业,也没有相关的纳税证明和误工证明,不应支持。


????4、伤残鉴定系原告单方委托,被告不予认可。且鉴定的伤残等级依据的是《工伤鉴定标准》,不应适用于人身伤害案件,且刑事附带民事案件不支持伤残赔偿金。

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? ? 5、原告提供的退休证不能证明其属于城乡结合部人员。首先他究竟从什么岗位退休不得而知,且其所在的村庄是典型的农村,他的职业是农民。

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? ? 6、附带民事原告人刘淑萍不是改起刑事案件受害人,其无权在本案中提起附带民事诉讼。

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? ? 7、原告的其他诉讼请求,请人民法院依照法律规定予以审核认定。

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以上意见,请予参考。

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 辩护人:山东求是和信律师事务所

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 律师 ?窦荣刚

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?二零一七年一月四日

刘某丽涉嫌故意伤害罪辩护词及附带民事代理意见

2017-10-25

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